Der Handel mit Kryptoassets, die mithilfe der Blockchain-Technologie generiert werden, wirft weiterhin zahlreiche rechtliche Unsicherheiten auf. Die wachsende Beliebtheit dieser Anlageklasse ist vor allem auf die zunehmende Verbreitung von ICOs (Initial Coin Offerings) zurückzuführen, bei denen Emittenten Token an Käufer im Austausch gegen Kapital ausgeben. In der Anfangsphase dieser Entwicklung schien das Fehlen spezifischer gesetzlicher Regelungen ein bedeutender Vorteil zu sein, was vor allem zu einer mangelnden Aufsicht durch nationale Regulierungsbehörden führte. Im Laufe der Zeit erkannten staatliche Behörden und andere Institutionen, die die Blockchain-Technologie analysierten, jedoch die Möglichkeit, Token in bestehende Rechtsrahmen einzuordnen, darunter auch Finanzmarktregulierungen für den Handel mit Finanzinstrumenten, einschließlich Wertpapieren. Nationale Aufsichtsbehörden, insbesondere in Europa, spielen mittlerweile eine wichtige Rolle bei der Beurteilung der Anwendbarkeit von Rechtsvorschriften auf Kryptoassets und geben dazu in der Regel unverbindliche Stellungnahmen ab.
Die polnische Finanzaufsichtsbehörde (UKNF) hat ebenfalls Interesse an den Aktivitäten von Emittenten und Händlern von Kryptoassets gezeigt. Eine der ersten Stellungnahmen der polnischen Aufsichtsbehörde war eine Warnung aus dem Jahr 2017, in der die UKNF auf das Risiko von Kapitalverlusten durch Investitionen in Kryptoassets hinwies, die über ein ICO (Initial Coin Offering) ausgegeben wurden und deren Emittent dem Käufer anschließend keinen Zugang zu den gewünschten Assets gewährte oder die versprochenen Rechte nicht garantierte.
Lediglich das Dokument vom 10. Dezember 2020 mit dem Titel „Die Position der polnischen Finanzaufsichtsbehörde zur Emission und zum Handel mit Krypto-Assets“ kann als umfassende Darstellung der betreffenden Frage angesehen werden.
Die Analyse dieses Dokuments lässt sich auf den Schluss reduzieren, dass es keine bahnbrechenden oder neuen Thesen enthält. Im Allgemeinen deckt sich diese Position mit den Rechtsauslegungen einzelner EU-Länder der letzten Jahre, insbesondere hinsichtlich der zentralen und kontroversesten Frage: der Möglichkeit, ein bestimmtes Krypto-Asset als Finanzinstrument, einschließlich eines Wertpapiers, anzuerkennen.
Die polnische Finanzaufsichtsbehörde akzeptierte die allgemein anerkannte Einteilung von Kryptoassets auf der Grundlage ihrer potenziellen rechtlichen Klassifizierung, d. h. in Zahlungs-, Utility- und Investment-Token.
Bei den ersten beiden Gruppen gehen wir im Allgemeinen nicht auf die Möglichkeit einer Aufsicht ein. Obwohl Zahlungstoken Zahlungsinstrumenten, insbesondere elektronischem Geld, ähneln mögen, werden sie in den meisten Fällen nicht mit einer Einlösungsverpflichtung ausgegeben, haben keinen festen Wert und keine zentrale Emittentin. Die polnische Finanzaufsichtsbehörde (PFSA) hat jedoch zutreffend festgestellt, dass ein Token, der die genannten Merkmale erfüllt, als Zahlungsinstrument eingestuft werden kann.
Utility-Token ähneln hingegen am ehesten Identifikationstoken im Sinne von Artikel 92115 des Gesetzes vom 23. April 1964, Bürgerliches Gesetzbuch (konsolidierte Fassung: Gesetzblatt von 1964, Nr. 16, Pos. 93, in der geänderten Fassung). Die PFSA bestätigt, dass solche Token keiner Aufsichtskategorie der Kommission unterliegen. Sie beinhalten meist Berechtigungen zum Bezug von Waren des Emittenten zu Aktionspreisen oder mit kostenlosem Versand (und ähneln damit herkömmlichen Gutscheinen oder Rabattcoupons). In diesem Fall ist jedoch die Möglichkeit der allgemeinen Haftung gemäß Artikel 286 des Gesetzes vom 6. Juni 1997, Strafgesetzbuch (konsolidierte Fassung: Gesetzblatt von 1997, Nr. 88, Pos. 553, in der geänderten Fassung), sowie die Möglichkeit der Aufsicht über Aktivitäten im Zusammenhang mit der Ausgabe von Hybrid-Token, d. h. solchen, die sowohl Utility- als auch Investment-Berechtigungen beinhalten, zu beachten.
Die am meisten diskutierte und umstrittenste Rechtsfrage betrifft die Einstufung von Investment-Token. Durch die Übernahme des im polnischen Recht üblichen Numerus-clausus-Prinzips für Wertpapiere hat die polnische Finanzaufsichtsbehörde (KNF) eine Art „Sackgasse“ im Handel mit solchen Kryptoassets herbeigeführt. Das von der KNF angewandte Prinzip besagt, dass ein Token-Emittent kein neues Wertpapier schaffen kann und dass er andererseits durch die Ausgabe eines Tokens aufgrund seiner technologischen Eigenschaften nicht die Kriterien für die Einstufung als rechtlich reguliertes Wertpapier erfüllen kann.
Dies beruht unter anderem auf allgemeinen gesetzlichen Bestimmungen, die die schriftliche Form von Aktienzertifikaten vorschreiben, vorbehaltlich der gesetzlich definierten Möglichkeit ihrer Dematerialisierung. Wie die polnische Finanzaufsichtsbehörde (PFSA) jedoch betonte, müssten die Bestimmungen für die Ausgabe von Aktien in Form von Token die Möglichkeit der Führung eines Wertpapierdepots mittels Blockchain-Technologie vorsehen.
Aufgrund des derzeitigen Fehlens einer solchen Möglichkeit sieht die polnische Finanzaufsichtsbehörde keine Möglichkeit, Aktien, Beteiligungstitel an einem kollektiven Kapitalanlageunternehmen oder andere Wertpapiere rechtmäßig in Form von Token auszugeben.
Wichtig ist, und besonders deutlich wird dies in der Passage, in der die polnische Finanzaufsichtsbehörde (PFSA) Token analysiert, die Beteiligungstiteln an kollektiven Kapitalanlagen ähneln. Die Ausgabe solcher Token, die Rechte beinhalten, die Wertpapieren ähnlich sind, aber außerhalb des offiziellen, rechtlich zulässigen Handelssystems ausgegeben werden, kann als Umgehung der Finanzmarktaufsichtsvorschriften angesehen werden und kann daher durch die geltenden Vorschriften sanktioniert werden. Dies gilt insbesondere für Artikel 287 des Gesetzes vom 27. Mai 2004 über Investmentfonds und die Verwaltung alternativer Investmentfonds (konsolidierte Fassung: Gesetzblatt von 2004, Nr. 146, Pos. 1546, in der geänderten Fassung), der wie folgt lautet: Wer ohne die erforderliche Genehmigung oder entgegen den im Gesetz festgelegten Bedingungen Tätigkeiten ausübt, die darin bestehen, in Wertpapiere, Geldmarktinstrumente oder andere Vermögensrechte, Vermögenswerte natürlicher Personen, juristischer Personen oder Organisationseinheiten ohne Rechtspersönlichkeit zu investieren, die im Wege eines Angebots zum Abschluss einer Vereinbarung gesammelt wurden, deren Gegenstand die Beteiligung an diesem Unternehmen ist, wird mit einer Geldbuße von bis zu 10.000.000 PLN und einer Freiheitsstrafe von bis zu 5 Jahren bestraft. Von Bedeutung ist auch Artikel 178 des Gesetzes vom 29. Juli 2005 über den Handel mit Finanzinstrumenten (konsolidierte Fassung: Gesetzblatt von 2005, Nr. 183, Pos. 1538, in der geänderten Fassung): Wer ohne die in gesonderten Bestimmungen vorgesehene erforderliche Genehmigung oder Zulassung oder ohne auf andere in diesem Gesetz festgelegte Weise dazu berechtigt zu sein, Tätigkeiten im Bereich des Handels mit Finanzinstrumenten ausübt, wird mit einer Geldbuße von bis zu 5.000.000 PLN belegt.
Solange die regulatorischen Bestimmungen nicht geändert werden, können Marktteilnehmer insbesondere Utility-Token ausgeben. Aufgrund der oben genannten Haltung der polnischen Finanzaufsichtsbehörde (PFSA) birgt die Ausgabe von Investment-Token erhebliche Risiken. Sollten wir uns daher für eine solche Aktivität entscheiden, können wir bei der PFSA eine Auslegung anfordern, um das Risiko zu minimieren und potenzielle Haftungsansprüche zu vermeiden.
Vielen Dank, dass Sie den heutigen Beitrag unserer Technologie-Reihe gelesen haben. Wir wünschen Ihnen zu Weihnachten alles Gute, viel Gesundheit, Glück und eine schöne Zeit mit Ihrer Familie. Auch für das kommende Jahr 2021 wünschen wir Ihnen viel Erfolg und Freude. Aufgrund der Weihnachts- und Neujahrsfeiertage laden wir Sie herzlich zu unserem nächsten Beitrag am 7. Januar 2021 ein, der sich dem Thema Urheberrecht widmen wird.
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