20 июня 2019 года Европейский парламент и Совет Европейского союза приняли директиву о превентивных механизмах реструктуризации, списании долгов и дисквалификации, а также о мерах по повышению эффективности процедур, касающихся реструктуризации, несостоятельности и списания долгов (далее именуемая «Директива ЕС»), вносящую изменения в Директиву 2017/1132/EC (Директива о реструктуризации и несостоятельности).
Как указано в преамбуле Директивы ЕС, принятие этого правового акта направлено на содействие надлежащему функционированию внутреннего рынка путем устранения препятствий для осуществления основных свобод, таких как свободное движение капитала и свобода учреждения, которые возникают из-за различий в положениях, касающихся превентивной реструктуризации, несостоятельности и списания долгов в государствах-членах. Таким образом, принятая Директива ЕС направлена на обеспечение доступа предприятий и предпринимателей, испытывающих финансовые трудности, к эффективной реструктуризации, позволяющей им продолжать свою деятельность. Важно отметить, что Директива также распространяется на предпринимателей, оказавшихся в состоянии несостоятельности, предоставляя им полное списание долгов в разумные сроки (так называемый «второй шанс»).
Все государства-члены были обязаны принять эту директиву ЕС в течение двух лет с момента ее издания, то есть к 17 июля 2021 года. Однако Польша воспользовалась своим правом отложить введение директивы ЕС в действие до 17 июля 2022 года. Представленные ниже решения, вытекающие из вышеупомянутого правового акта, в настоящее время не действуют.
Основные положения директивы ЕС
Инструменты раннего предупреждения
Нередко предприниматели слишком поздно реагируют на первые признаки ухудшения финансового положения. Для решения этой проблемы директива ЕС вводит инструменты раннего предупреждения (EWT), которые призваны позволить предпринимателям принимать меры и оптимизировать действия во избежание надвигающейся неплатежеспособности. Как государства-члены, так и частные организации могут активировать эти механизмы раннего предупреждения в режиме онлайн в ситуациях, когда предприниматель не уплатил налоги (в налоговую инспекцию) или взносы на социальное страхование (в ZUS). Ключевой вопрос заключается в том, как польский законодатель будет внедрять эти механизмы оповещения. Будет ли директива ЕС предусматривать создание реестра налоговой и социальной задолженности в рамках налоговой инспекции и учреждения социального страхования (ZUS), или будет введен общий реестр по образцу Национального реестра задолженности (Krajowy Rejestr Zależonych), позволяющий искать информацию о банкротстве, реструктуризации и исполнительных производствах? В то же время важно рассмотреть вопрос о том, следует ли включать предприятие в реестр, если оно задерживает платежи на один или три месяца. Учитывая природу механизмов раннего предупреждения, призванных минимизировать вероятность неплатежеспособности, можно сделать вывод, что чем раньше предприятие обнаружит свои финансовые трудности, тем эффективнее будет восстановить его финансовую ликвидность. Другой вопрос заключается в том, кто будет иметь доступ к такому реестру? Хотя широкое распространение информации о надежности и выполнении обязательств подрядчиками желательно, это может представлять собой доступ к конфиденциальной информации компании и впоследствии быть использовано недобросовестной конкуренцией.
Еще одно решение, предложенное в директиве ЕС, заключается в предоставлении консультационных услуг частными или государственными учреждениями, а также в поощрении профессиональных организаций, таких как бухгалтерские фирмы и налоговые органы, к информированию предпринимателей о неблагоприятных финансовых изменениях, происходящих в их предприятиях, поскольку они лучше всего знают финансовое положение предпринимателей.
Рамочная программа превентивной реструктуризации
Превентивная реструктуризация — еще одно решение, предусмотренное директивой ЕС, целью которого является предотвращение полной неплатежеспособности и восстановление стабильного финансового положения компании в ситуациях, когда неплатежеспособность вероятна. Интересным методом проверки того, соответствует ли предприятие критериям превентивной реструктуризации, то есть имеет ли оно шанс улучшить свое финансовое положение, является так называемый тест на жизнеспособность. Власти ЕС оставили решения об обязанности применения этого теста на усмотрение государств-членов, но вышеупомянутое решение следует считать практичным и полезным, поскольку результат теста позволит предпринять дальнейшие шаги без неоправданной задержки и без ущерба для кредиторов либо для улучшения положения компании, либо для ее быстрой ликвидации.
Директива ЕС не уточняет, какие обстоятельства будут учитываться при оценке вероятной неплатежеспособности предпринимателя, но, принимая во внимание экономические соображения предприятия, необходимо будет рассмотреть следующие аспекты:
- Источник и степень исполнения предпринимателем своих обязательств – оценка того, выполняет ли предприниматель свои обязательства регулярно;
- В противном случае, следует ли определить, превышает ли задержка, в которой находится предприниматель, три месяца;
- представляет ли задолженность реальную угрозу для дальнейшей деятельности предприятия;
- ведутся ли в отношении предпринимателя какие-либо исполнительные производства;
- количество кредиторов, а также взаимоотношения между кредитором и предпринимателем, вытекающие из их сотрудничества;
Вышеупомянутые вопросы приведены лишь в качестве иллюстрации. Если результаты проверки покажут, что у предпринимателя есть шансы обеспечить прибыльность своего бизнеса, ему потребуется подать соответствующее заявление. Это право также доступно кредиторам предпринимателя и представителям его сотрудников, при условии согласия предпринимателя.
Переговоры о планах реструктуризации – должник в режиме самоуправления
В случае инициирования превентивной реструктуризации предприниматель (должник) должен сохранять полный или частичный контроль над своими активами и бизнесом. При этом Директива ЕС не препятствует государствам-членам назначать судебного управляющего, если того требуют обстоятельства дела. Однако судебный управляющий должен быть назначен для оказания помощи предпринимателю в переговорах с кредиторами относительно приостановления исполнительного производства, когда необходимо утвердить план реструктуризации, несмотря на возражения группы кредиторов, или когда кредиторы этого требуют. Расходы на оплату услуг судебного управляющего несут кредиторы.
Приостановление отдельных мер принудительного исполнения
В то же время, для поддержки предпринимателей в ходе переговоров с кредиторами о плане реструктуризации, следует приостановить отдельные исполнительные действия. Директива предусматривает приостановку исполнительных действий в отношении всех кредиторов (полная) или в отношении отдельных кредиторов или категорий кредиторов (ограниченная). Срок, на который может быть приостановлено исполнение, составляет четыре месяца и может быть продлен максимум на 12 месяцев, например, если в ходе переговоров о плане реструктуризации был достигнут существенный прогресс. Кроме того, предпринимателям следует учитывать, что судебные органы, в целях защиты интересов кредиторов, могут отменить приостановку исполнительных действий, если переговоры, вероятно, не достигнут намеченной цели.
В соответствии со статьей 6(4) Директивы ЕС государства-члены могут в строго определенных случаях исключать определенные требования или категории требований из защиты от принудительного исполнения. К ним относятся ситуации, когда принудительное исполнение не представляет угрозы реструктуризации компании, а также ситуации, когда приостановление отдельных действий по принудительному исполнению может нанести ущерб интересам кредиторов.
Защита от принудительных мер имеет положительные последствия и в других аспектах процесса реструктуризации. В частности, пока приостанавливаются отдельные принудительные меры, можно приостановить обязательство по подаче заявления о банкротстве, которое в противном случае привело бы к ликвидации предприятия. Это решение следует рассматривать положительно, поскольку это еще один шаг к сохранению рыночных позиций компании.
Однако это решение также имеет свои ограничения. Государства-члены имеют возможность отменить приостановку обязательства предпринимателя подать заявление о банкротстве, если предприниматель не в состоянии погасить свои обязательства.
Кредиторы не могут расторгнуть договор, если предприниматель согласует план реструктуризации или подаст ходатайство о приостановлении индивидуальных исполнительных разбирательств
Директива ЕС предусматривает, что если предприниматель решает подать заявление об открытии процедуры реструктуризации (превентивной процедуры), право кредиторов на расторжение договоров исключительно в связи с проведением переговоров или заявление о приостановлении отдельных исполнительных действий в рамках такой процедуры должно быть приостановлено.
Данное решение призвано защитить бизнес, поскольку расторжение зачастую стратегически важных контрактов с компанией, испытывающей временные финансовые трудности, может лишь поставить под угрозу надлежащее функционирование бизнеса и увеличить вероятность углубления его неплатежеспособности. Поэтому в данной ситуации применение кредиторами так называемых оговорок ipso facto, разрешающих расторжение контракта исключительно на основании неплатежеспособности компании, будет неприменимо.
Списание долгов и запреты на ведение бизнеса – второй шанс для предпринимателей
Директива ЕС устанавливает принцип, согласно которому неплатежеспособные предприниматели должны иметь доступ как минимум к одному виду реструктуризации, который обеспечит им полное списание долгов. При этом период, по истечении которого предприниматель может получить полное списание долгов, не должен превышать трех лет, а именно:
а) в случае разбирательства, касающегося плана погашения задолженности перед кредиторами – с даты принятия решения судебным или административным органом об утверждении плана или с момента начала реализации плана;
б) в случае любого другого разбирательства – с даты принятия решения судебным или административным органом о возбуждении разбирательства или создании конкурсной массы предпринимателя.
Исключением из вышеупомянутого принципа является возможность для государств-членов ограничивать или исключать право на списание долгов в ситуации, когда неплатежеспособный предприниматель действовал недобросовестно или в ущерб кредиторам.
Списание долгов, причитающихся неплатежеспособному предпринимателю, также связано с запретом на ведение предпринимательской деятельности, а именно, директива ЕС предусматривает, что если неплатежеспособный предприниматель воспользовался правом на списание задолженности, любые запреты на ведение или продолжение торговой, предпринимательской, ремесленной или профессиональной деятельности, вытекающие исключительно из неплатежеспособности предпринимателя, должны прекратить действовать не позднее окончания периода, за который требовалось списание долгов.
Краткое содержание
По мнению авторов, продление сроков внедрения решений, предусмотренных данной директивой ЕС, ставит польских предпринимателей в невыгодное положение. В периоды экономического кризиса предприниматели должны иметь возможность воспользоваться инновационными решениями, предусмотренными директивой ЕС, такими как инструменты раннего предупреждения о вероятности банкротства. В интересах как Европейского союза, так и Польши поддерживать надлежащее функционирование всей экономики, поскольку каждый случай банкротства предпринимателя, находящегося на грани ликвидации, влияет на других предпринимателей из-за сети связей — зачастую международных.
авторы:
