В современном мире бизнеса комплексная проверка (due diligence) — это детальный процесс проверки объекта сделки, проводимый до ее завершения. Ее основная цель — выявление всех возможных рисков, особенно в юридической, финансовой и операционной сферах. Такой анализ позволяет инвесторам получить полное представление о ситуации в компании и принимать обоснованные решения, снижая риск неприятных сюрпризов после завершения сделки.
Концепция «должной осмотрительности»
Понятие должной осмотрительности берет свое начало в праве и договорной практике англосаксонских стран, где оно понимается так же, как в польском праве понимается «должная осмотрительность». Ключевым фактором его развития стал принцип caveat emptor («пусть покупатель будет осторожен»), который требует от покупателя тщательно осмотреть приобретенный товар, поскольку продавец, как правило, не несет ответственности за его дефекты.
Сегодня комплексная проверка (due diligence) является устоявшейся практикой в сделках по продаже бизнеса и слияниям и поглощениям (M&A), как в моделях сделок с активами, так и в моделях сделок с акциями. Этот процесс включает в себя изучение и анализ деятельности компании — проводимый с должной осмотрительностью, требуемой в профессиональных сделках, и, при необходимости, с участием специалистов из различных областей — для выяснения различных правовых, организационных, финансовых и т. д. вопросов, а также рисков, связанных с состоянием компании, являющейся объектом сделки.[1]Цель состоит в выявлении потенциальных рисков и точной оценке бизнеса, которая не может быть определена исключительно на основе общедоступных данных.
Процесс комплексной проверки
Комплексная проверка — это многоэтапный процесс, который начинается с первоначальных обсуждений между сторонами сделки, чтобы познакомиться друг с другом и оценить заинтересованность, без доступа к конфиденциальным данным.
Следующим шагом является подписание соглашения о конфиденциальности (письма о намерениях), которое позволяет продавцу делиться подробной информацией о компании, разглашение которой неуполномоченным лицам может повлечь за собой для компании необратимые убытки.
Фактический анализ обычно проводится внешними экспертами (юристами, финансовыми и налоговыми консультантами) и включает в себя анализ документов, ответы на вопросы, содержащиеся в контрольных списках, и проверку материалов, хранящихся в защищенном онлайн-пространстве (виртуальной комнате данных). Некоторые данные, например, технические данные, не могут быть переданы в электронном виде, и может потребоваться анализ на месте.
Еще одним важным элементом являются беседы с руководством и ключевыми сотрудниками, а также проверка информации в независимых источниках.
Процесс комплексной проверки завершается подготовкой заключительного отчета консультантами потенциального покупателя. В этом отчете обобщается ключевая информация, которая служит основой для определения стоимости компании, включая оценку рисков, возможностей развития, а также достоверности и полноты предоставленных данных.
На основании отчета инвестор принимает дальнейшие решения — зачастую без самостоятельного анализа материалов. Поэтому лица, ответственные за подготовку отчета, несут значительную ответственность. В их обязанности входит не только исследование объекта сделки, но и интерпретация данных, включая связанные с ними риски.
Отчет составляется до начала фактической фазы переговоров, которая часто занимает много времени и включает в себя несколько этапов. Поэтому документ может потребовать обновления.
На основе собранных данных проводятся переговоры, которые могут привести к подписанию договора купли-продажи и закрытию сделки, предусматривающей передачу акций или права собственности на компанию покупателю.
Комплексная проверка после закрытия сделки – важность, гарантия и доказательная функция
Для организации, планирующей поглощение бизнеса, информация, раскрытая в ходе приобретения, служит основанием для:
- оценка предприятия
- идентификация зон риска,
- уточнение положений договора, особенно в части гарантий и обеспечения.
После подписания договора купли-продажи бизнеса (закрытия сделки) комплексная проверка меняет свою природу – она становится инструментом обеспечения гарантийных прав покупателя. В соответствии со статьями 563 §§ 1 и 2 Гражданского кодекса покупатель обязан тщательно осмотреть приобретаемое имущество и незамедлительно сообщить продавцу о любых дефектах. Невыполнение этого требования или проведение поверхностного осмотра может привести к утрате гарантийных прав.
В случае юридических недостатков обязанность уведомить продавца возникает только в определенных ситуациях, например, когда третье лицо предъявляет иск к компании. При этом, если покупатель провел осмотр до заключения сделки и знал о существующих недостатках (например, юридических или технических), продавец может быть освобожден от ответственности в соответствии со статьей 557 § 1 Гражданского кодекса. Однако проведение осмотра само по себе не исключает гарантийного покрытия – освобождение распространяется только на недостатки, известные покупателю на момент заключения договора.
Указание на ошибку
Польская правовая система не предоставляет покупателям адекватной защиты, если они впоследствии обнаруживают обстоятельства, негативно влияющие на стоимость предприятия[2]. Однако в некоторых случаях суды допускают возможность применения статьи 84 Гражданского кодекса для обоснования ошибки.
Хотя может показаться, что сторона, не проведшая надлежащую проверку, сохраняет больше прав в случае обнаружения недостатков, на самом деле выгода достается тем, кто выявляет проблемы на ранней стадии и соответствующим образом корректирует условия сделки. Знание рисков позволяет не только лучше оценить контракт, но и подготовиться к потенциальным трудностям, в том числе процедурным и финансовым.
Кроме того, комплексная проверка служит доказательством – собранная в ходе расследования документация позволяет продемонстрировать состояние компании на момент переговоров и заключения договора, а при необходимости – выявить любые недобросовестные действия продавца.
Литература:
Важность и функция комплексной проверки при продаже бизнеса, д-р Роберт Левандовски
В. Борисяк (ред.), Гражданский кодекс. Комментарий, 33-е изд., 2024 г
М. Стек (ред.), Коммерческое договорное право. Система частного права. Том 5А, 2020 г
[1] SA в Катовице от 7 июня 2017 г., I ACa 1131/16
[2] Т. Чех, Ошибка в отношении репутации приобретенного акционерного общества. Комментарий к решению Верховного суда от 29 октября 2010 г., I CSK 595/09, Glosa 2013, № 1, стр. 20-24.
Данная статья носит исключительно информационный характер и не является юридической консультацией.
Законодательство действует по состоянию на 21 июля 2025 года.
автор:
