В рамках нашей серии информационных сообщений о нарушениях законодательства на прошлой неделе мы обсуждали тему «Являюсь ли я осведомителем?»
На этой неделе мы хотим ответить на важный вопрос о том, о чем может сообщать лицо, имеющее статус осведомителя.
В соответствии с проектом национального закона и Директивой (ЕС) 2019/1937 Европейского парламента и Совета от 23 октября 2019 года (так называемая Директива о защите лиц, сообщающих о нарушениях), лицо, сообщающее о нарушениях, может сообщать о нарушениях. Что представляют собой эти нарушения согласно Директиве?
Определение нарушения
В статье 5 Директивы о защите лиц, сообщающих о нарушениях, дается определение понятия «нарушения», в котором уточняется, что «нарушения» означают действия или бездействие, которые:
→ являются незаконными и касаются актов Европейского союза и областей, подпадающих под материальную сферу,указанную в статье 2 Директивы (обсуждается ниже)
или
→ противоречат цели или назначению положений, содержащихся в актах Союза, и находятся в областях, охватываемых материальной сферой, указанной в статье 2 Директивы.
– В проекте правительственного закона о защите лиц, сообщающих о нарушениях закона, используется понятие «нарушение закона», которое определяется как действие или бездействие:
→ незаконно
или
→ направленный на обход закона.
Положения Директивы, хотя и несколько отличаются по языку от предлагаемых национальных положений, сохраняют тот же смысл. Они применяются не только к действиям (поступкам или бездействию), которые непосредственно нарушают конкретное положение закона, но и к действиям, которые могут и не казаться незаконными, но направлены на то, чтобы «обойти» закон.
Объект сообщения о нарушении
Каков объем предмета, определенного в статье 2?
Список довольно обширен – согласно этому положению, он охватывает нарушения законодательства ЕС в следующих областях:
- государственные закупки;
- финансовые услуги, продукты и рынки;
- предотвращение отмывания денег и финансирования терроризма;
- Безопасность продукции и соответствие требованиям;
- безопасность на транспорте;
- защита окружающей среды;
- радиационная защита и ядерная безопасность;
- Безопасность пищевых продуктов и кормов;
- здоровье и благополучие животных;
- общественное здравоохранение;
- защита прав потребителей;
- защита частной жизни и персональных данных;
- безопасность сетей и информационных систем;
- финансовые интересы Европейского союза;
- Внутренний рынок Европейского союза, включая правила конкуренции и государственной помощи, а также корпоративное налогообложение.
Аналогичный список содержится в статье 3, разделе 1 польского проекта закона. Закон четко и обоснованно определяет более широкий круг «нарушений закона», чем тот, который содержится в реализуемой Директиве 2019/1937.
Разница между Директивой ЕС и польским проектом акта заключается в том, что Директива касается нарушений права ЕС (конкретные правовые акты ЕС, о нарушениях которых можно сообщать, перечислены в приложении к Директиве 2019/1937), в то время как проект акта касается правовых положений в целом, поэтому защита осведомителей будет распространяться на сообщения обо всех нарушениях права в областях национального права, соответствующих тем, которые перечислены в Директиве (т.е. указаны выше). Таким образом, законодательное определение нарушения права не будет ограничиваться случаями, когда в данной области права нарушение регулируется исключительно конкретным положением права ЕС или национальным законом, имплементирующим его.
Предложенные национальные правила также предусматривают ограничения на нарушения законодательства о государственных закупках – как будет обсуждаться далее в статье.
Однако следует подчеркнуть, что Директива устанавливает лишь общие минимальные стандарты защиты для лиц, сообщающих о нарушениях права ЕС, поэтому национальные положения предоставляют определенную свободу для распространения этой защиты в рамках национального законодательства.
Может ли информатор сообщить о других нарушениях?
По всей видимости, намерение польского законодателя состоит в том, чтобы расширить эту минимальную защиту, непосредственно вытекающую из Директивы, поскольку статья 3, раздел 1 правительственного законопроекта включает положение, согласно которому работодатель может дополнительно устанавливать порядок сообщения о других нарушениях на рабочем месте, помимо указанных в вышеприведенном перечне, в том числе о нарушениях внутренних правил или этических норм, действующих у данного работодателя.
Таким образом, перечень нарушений, о которых может сообщить осведомитель, достаточно широк и может быть дополнительно расширен конкретным работодателем на конкретном рабочем месте.
В каких случаях защита осведомителей перестанет работать?
Однако следует подчеркнуть, что проект закона также содержит предлагаемый перечень негативных положений, касающихся защиты лица, сообщающего о нарушениях (статья 5 проекта закона).
Согласно этому документу, положения Закона не применяются:
→ к защите секретной информации
→ к соблюдению тайны, связанной с осуществлением профессиональной деятельности
→ к соблюдению тайны судебных разбирательств
→ к уголовному судопроизводству
→ если информация о нарушении закона была сообщена на основании отдельных положений, в частности, в виде жалобы или уведомления о возможном преступлении
→ если нарушение закона затрагивает исключительно права лица, сообщившего о нарушении, или если о нарушении закона сообщается исключительно в личных интересах лица, сообщившего о нарушении
→ лицу, совершившему нарушение закона, если в соответствии с положениями закона это лицо пользуется освобождением от ответственности или снисхождением в связи со своим поведением после совершения нарушения закона, в частности, добровольным раскрытием нарушения закона или сотрудничеством с правоохранительными органами или другими компетентными органами
→ к нарушениям закона в сфере государственных закупок в области обороны и безопасности – т.е. когда контракт заключен государственным заказчиком или отраслевой заказчик, предметом которого является:
• поставки военной техники, включая все ее части, компоненты, узлы или программное обеспечение;
• поставки чувствительного оборудования, включая все его части, компоненты, узлы или программное обеспечение;
• строительные работы, поставки и услуги, связанные с обеспечением безопасности объектов, находящихся в распоряжении организаций, выполняющих контракты в области обороны и безопасности, или связанные с оборудованием, указанным в пунктах а и б, а также со всеми его частями, компонентами и узлами, относящимися к жизненному циклу данного продукта или услуги;
• строительные работы и услуги, предназначенные исключительно для военных целей, чувствительные строительные работы или чувствительные услуги.
В проекте положения указывается на отдельный характер сообщения о нарушении закона в соответствии с условиями, указанными в Законе, по отношению к другим правовым мерам (предусмотренным в других положениях), сфера действия которых потенциально может охватывать даже информацию о нарушении, идентичную по содержанию (например, уведомление о преступлении или жалоба).
Таким образом, положения Закона не будут применяться в случаях, когда информация о нарушении закона поступает на основании отдельных положений, в частности, в виде жалобы или уведомления о возможном преступлении.
Сообщение о нарушении закона в соответствии с Директивой не является средством защиты прав лица, сообщившего о нарушении. Информаторы сообщают о нарушениях, представляющих угрозу общественным интересам – их действия играют ключевую роль в раскрытии и предотвращении нарушений, а также в защите общественного блага.
Цель проекта закона состоит не в создании дополнительного, индивидуального средства защиты прав или интересов лица, которому каким-либо образом был причинен вред в результате нарушения закона, а в усилении правовой защиты лиц, действующих в общественных интересах.
По этой причине положения проекта польского закона не будут применяться, если заявленное нарушение затрагивает только права заявителя или если о нарушении сообщается исключительно в личных интересах заявителя (т.е. оно осуществляется исключительно в его собственных интересах).
Однако это не означает, что лицо, сообщающее о нарушении, не будет защищено Директивой и Законом, если оно сообщает о нарушении, которое также затрагивает его права. Эта защита исключается в ситуациях, когда сообщение касается «исключительно прав лица, сообщающего о нарушении» или подается «исключительно в личных интересах.
Таким образом, защита лиц, сообщающих о нарушениях, применяется в тех случаях, когда нарушение затрагивает и самого заявителя лично, но он или она не являются единственными лицами, пострадавшими от нарушения (в случае нарушений с более широким спектром последствий, например, касающихся безопасности, здоровья или охраны окружающей среды).
Правовая основа:
• Директива (ЕС) 2019/1937 Европейского парламента и Совета от 23 октября 2019 г.
• Проект закона о защите лиц, сообщающих о нарушениях закона
Данное уведомление носит исключительно информационный характер и не является юридической консультацией.
автор:
