Продовжуючи тему будівельних договорів, у сьогоднішній статті ми розглянемо питання договірних штрафів. Договірний штраф, відповідно до статті 483 § 1 Цивільного кодексу, є просто додатковим договірним положенням, яке, відповідно до принципу свободи договору, сторони можуть включити до договору.
Договірна неустойка призначена для захисту управомоченої сторони у разі невиконання або неналежного виконання негрошового зобов'язання. Зобов'язана сторона повинна бути більш схильною до суворого виконання свого зобов'язання, знаючи, що порушення тягне за собою обов'язок сплатити договірну неустойку. Не має значення, чи полягало зобов'язання в дії чи бездіяльності. Тому підрядникам слід пам'ятати, що договірні неустойки не призначені для несвоєчасної виплати винагороди, а відповідним забезпеченням є зобов'язання сплачувати відсотки, наприклад, встановлені законом відсотки за прострочення платежу або встановлені законом відсотки за прострочення платежу в комерційних операціях.
Істотними елементами дійсного положення, що створює зобов'язання щодо сплати договірної неустойки, є: (i) визначення зобов'язання (або окремого зобов'язання),невиконання або неналежне виконання якого призведе до обов'язку сплатити неустойку, та (ii) визначення суми грошей, призначеної для компенсації шкоди, завданої внаслідок невиконання або неналежного виконання зобов'язання. Їхні умови повинні бути достатньо точними, щоб дозволити об'єктивне визначення зазначених елементів. Порушення цього принципу може призвести до недійсності такого договірного положення.
Важливо пам'ятати, що договірна неустойка – це лише певна сума грошей, що, однак, не обов'язково означає, що у сплаті договірної неустойки має бути зазначено її точний розмір. Розмір договірної неустойки може бути визначений шляхом визначення критеріїв, на основі яких можна розрахувати розмір договірної неустойки. Важливо, щоб як сторони договору, так і суд, який розглядає справу, могли розрахувати розмір договірної неустойки. Допускається встановлення договірної неустойки у вигляді частки (відсотка) від вартості послуги за кожну одиницю прострочення. Підстава для розрахунку договірної неустойки має бути відома сторонам на момент укладення договору і не може вважатися такою, що буде визначена в майбутньому.
Звертаємо вашу увагу на нещодавню постанову Верховного Суду від 9 грудня 2021 року (номер за довідкою III CZP 16/21), в якій зазначено, що допустимо резервувати договірну неустойку за прострочення виконання зобов'язання у вигляді певного відсотка від узгодженої договірної винагороди за кожен день прострочення, навіть якщо не було встановлено термін розрахунку договірної неустойки або її максимальний розмір. Постанову було прийнято після вирішення правового питання, поставленого районним судом щодо розгляду позову за договором субпідряду, до якого сторони включили положення, згідно з яким відповідач погодився сплатити позивачу договірну неустойку за прострочення виконання предмета договору у розмірі 2% від валової винагороди від вартості договору за кожен день прострочення. У своєму обґрунтуванні постанови Верховний Суд зазначив, що не існує загального положення, яке прямо забороняє накладення договірної неустойки без зазначення її максимального розміру. Оскільки загальновизнано, що визначення пені шляхом зазначення (у відсотках або безпосередньо) суми, що належать за кожен день прострочення, є достатнім, зазначення, яке не обмежується кінцевою датою для розрахунку договірної пені або її максимальним розміром, також слід вважати достатнім. Ми також вказуємо, що варто уточнити, чи договірні пені повинні розраховуватися на основі валової чи чистої суми винагороди.
Слід також пам'ятати, що у разі порушення зобов'язання, за яке передбачено договірну неустойку, кредитор має право на її відшкодування незалежно від розміру завданих збитків. Ця неустойка може бути меншою або більшою. В останньому випадку, якщо збитки перевищують розмір договірної неустойки, право вимагати компенсацію, що перевищує розмір обумовленої неустойки, можливе лише за умови, що сторони включили таке положення до договору. Тому такі положення можна знайти в договорах будівництва.
Однак, якщо зобов'язання було виконано в основному або якщо договірна неустойка є суттєво надмірною, сторона, зобов'язана сплатити, матиме право вимагати зменшення договірної неустойки – що називається зменшенням договірної неустойки. Звичайно, зменшення договірної неустойки залежить від запиту боржника. Визначення ступеня виконання зобов'язання підлягатиме індивідуальній оцінці в кожному конкретному випадку – у разі судового спору. Вважається, що зобов'язання було виконано в основному, коли, незважаючи на невиконання боржником зобов'язань, інтереси кредитора в основному задоволені. На практиці суд приймає рішення та визначає остаточний розмір договірної неустойки.
На практиці, будівельні договори часто передбачають багато обставин, за яких обумовлюються договірні штрафні санкції. Перш за все, видається необхідним передбачити договірну неустойку у разі відмови від договору з причин, що відносяться до іншої сторони. Такі положення зазвичай становлять певний відсоток від винагороди підрядника та призначені для захисту сторін у випадку неможливості продовження дії договору.
Ще одним суттєвим договірним штрафом, який не слід опускати до будівельного договору, є штраф за несвоєчасне виконання. Цей штраф може застосовуватися до невиконання всього зобов'язання вчасно (наприклад, завершення будівництва або отримання дозволу на експлуатацію) або до етапів, узгоджених сторонами (наприклад, завершення будівництва, монтаж або комплектація визначеного обладнання чи установок, або ландшафтний дизайн). Тут інвестор повинен враховувати, який із цих етапів є значним.
Серед поширених договірних штрафів, що накладаються на підрядника, є також ті, що призначені для нещасних випадків, пов'язаних виключно з виконанням будівельних робіт, такі як дотримання правил пожежної безпеки та охорони праці, порядок на будівельному майданчику, заборона на вживання алкоголю та інших заборонених речовин працівниками, участь у координаційних нарадах або підготовка звітів.
Іншою групою обставин, які можуть бути забезпечені договірними штрафами, є: (i) неотримання страховки будівництва – часто поєднується з правом інвестора придбати страховий поліс для підрядника, (ii) неподання документів забезпечення (наприклад, банківської гарантії) або (iii) порушення процедури звітності про субпідрядників або залучення на будівельний майданчик підрядника, про якого взагалі не повідомлялося.
Підсумовуючи, те, чи будуть пункти про договірні штрафні санкції включені до будівельного договору, і якщо так, то які саме, залежить від домовленостей сторін. Тому, готуючись до таких переговорів, варто визначити свої пріоритети та мінімальні пороги, особливо щодо суми договірних штрафних санкцій. З нашого досвіду, саме сума, а не обставини, є головним фокусом переговорів сторін.
Всього за тиждень ми нагадаємо вам, яка різниця між затримкою та невиконанням зобов'язань, і які обставини можна класифікувати до певної категорії на практиці.
Ця стаття призначена лише для ознайомлення та не є юридичною консультацією.
Правовий статус станом на 4 квітня 2022 року.
автор:
