У рамках нашої серії «Сповіщення про дотримання вимог» минулого тижня ми обговорювали тему «Чи є я викривачем?»
Цього тижня ми хочемо відповісти на важливе питання про те, про що може повідомити особа, яка кваліфікується як викривач.
Відповідно до проекту національного закону та Директиви (ЄС) 2019/1937 Європейського Парламенту та Ради від 23 жовтня 2019 року (так званої Директиви про захист викривачів), викривач може повідомляти про порушення. Які ці порушення стосуються Директиви?
Визначення порушення
Директива про захист викривачів визначає поняття порушень у статті 5, уточнюючи, що «порушення» означають дії або бездіяльність, які:
→ є незаконними та стосуються актів Союзу та сфер, що підпадають під матеріальну сферу застосування,зазначену у статті 2 Директиви (обговорюється нижче)
або
→ суперечать об’єкту або меті положень, що містяться в актах Союзу, та у сферах, що охоплюються матеріальною сферою застосування, зазначеною у статті 2 Директиви
– у урядовому проекті закону про захист осіб, які повідомляють про порушення закону, використовується поняття «порушення закону», яке визначається як дія або бездіяльність:
→ незаконний
або
→ спрямований на обхід закону.
Положення Директиви, хоча лінгвістично дещо відрізняються від запропонованих національних положень, зберігають те саме значення. Вони застосовуються не лише до поведінки (дії чи бездіяльності), яка безпосередньо порушує конкретне положення законодавства, але й до поведінки, яка може не виглядати незаконною, але має на меті «прослизнути» крізь закон.
Предмет повідомлення про порушення
Який обсяг предмета, визначеного статтею 2?
Перелік досить широкий – згідно з цим положенням, він охоплює порушення законодавства ЄС у таких сферах:
- державні закупівлі;
- фінансові послуги, продукти та ринки;
- запобігання відмиванню грошей та фінансуванню тероризму;
- безпека продукції та відповідність вимогам;
- безпека транспорту;
- захист навколишнього середовища;
- радіаційний захист та ядерна безпека;
- безпека харчових продуктів та кормів;
- здоров'я та добробут тварин;
- громадське здоров'я;
- захист прав споживачів;
- захист конфіденційності та персональних даних;
- безпека мереж та ІТ-систем;
- фінансові інтереси Європейського Союзу;
- внутрішній ринок Європейського Союзу, включаючи правила конкуренції та державної допомоги, а також оподаткування підприємств.
Подібний перелік міститься у статті 3, розділі 1 польського проекту закону. Закон чітко та обґрунтовано визначає ширше поняття «порушення закону», ніж сфера застосування Директиви 2019/1937, що імплементується.
Різниця між Директивою ЄС та польським проектом закону полягає в тому, що Директива стосується порушень законодавства ЄС (конкретні правові акти ЄС, про порушення яких можна повідомляти, перелічені в додатку до Директиви 2019/1937), тоді як проект закону стосується загальних положень законодавства, тому захист викривачів застосовуватиметься до повідомлення про всі порушення законодавства в галузях національного законодавства, що відповідають тим, що перелічені в Директиві (тобто зазначені вище). Таким чином, законодавче визначення порушення законодавства не обмежуватиметься випадками, коли в певній галузі права порушення регулюється виключно конкретним положенням законодавства ЄС або національним законом, що його імплементує.
Запропоновані національні правила також передбачають обмеження щодо порушень законодавства про державні закупівлі, як це обговорюється далі у статті.
Однак слід наголосити, що Директива встановлює лише спільні мінімальні стандарти захисту для осіб, які повідомляють про порушення законодавства ЄС, тому національні положення мають певну свободу для розширення цього захисту відповідно до національного законодавства.
Чи може викривач повідомляти про інші порушення?
Схоже, що наміром польського законодавця є розширити цей мінімальний захист, що випливає безпосередньо з Директиви, оскільки стаття 3, розділ 1 урядового законопроекту містить положення, згідно з яким роботодавець може додатково встановити повідомлення про інші порушення на робочому місці, окрім тих, що зазначені у вищезазначеному переліку, включаючи ті, що стосуються внутрішніх правил або етичних стандартів, чинних у цього роботодавця.
Таким чином, перелік сфер порушень, про які може повідомити викривач, є відносно широким і може бути додатково розширений конкретним роботодавцем на певному робочому місці.
Коли захист викривачів не працюватиме?
Слід, однак, наголосити, що проект закону також містить запропонований негативний каталог щодо захисту викривача, який подає повідомлення (стаття 5 проекту закону).
Згідно з ним, положення Закону не застосовуються:
→ до захисту секретної інформації
→ до таємниці, пов’язаної зі здійсненням професійної діяльності
→ до таємниці судових нарад
→ до кримінального провадження
→ якщо інформація про порушення закону була повідомлена на підставі окремих положень, зокрема, як скарга або повідомлення про можливий злочин
→ якщо порушення закону порушує виключно права особи, яка повідомляє, або порушення закону повідомляється виключно в особистих інтересах особи, яка повідомляє
→ особі, яка вчинила порушення закону, якщо згідно з положеннями закону ця особа користується звільненням від відповідальності або пом’якшенням покарання у зв’язку зі своєю поведінкою після вчинення порушення закону, зокрема добровільним розкриттям порушення закону або співпрацею з правоохоронними органами чи іншими компетентними органами
→ до порушень закону у сфері державних закупівель у сферах оборони та безпеки – тобто, коли контракт, укладений державним замовником або галузевим замовником, предметом якого є:
• постачання військової техніки, включаючи всі її частини, компоненти, підвузли або програмне забезпечення,
• постачання чутливого обладнання, включаючи всі його частини, компоненти, підвузли або програмне забезпечення,
• будівельні роботи, постачання та послуги, пов'язані з безпекою об'єктів, що перебувають у розпорядженні суб'єктів, що виконують контракти у сферах оборони та безпеки, або пов'язані з обладнанням, зазначеним у пунктах a та b, та всіма його частинами, компонентами та підвузлами, пов'язаними з життєвим циклом цього продукту або послуги,
• будівельні роботи та послуги, призначені виключно для військових цілей, чутливі будівельні роботи або чутливі послуги.
Проект положення вказує на окремий характер повідомлення про порушення закону відповідно до умов, визначених у Законі, у зв'язку з іншими правовими заходами (передбаченими іншими положеннями), сфера застосування яких потенційно може охоплювати навіть інформацію про порушення, ідентичну за змістом (наприклад, повідомлення про злочин або скаргу).
Таким чином, положення Закону не застосовуватимуться, коли інформація про порушення закону повідомляється на основі окремих положень, зокрема, як скарга або повідомлення про можливий злочин.
Повідомлення інформації про порушення закону згідно з Директивою не є засобом захисту прав сторони, яка повідомляє. Викривачі повідомляють про порушення, які становлять загрозу суспільним інтересам – їхні дії відіграють ключову роль у розкритті та запобіганні порушенням, а також у захисті суспільного блага.
Метою законопроекту є не встановлення додаткового, індивідуального засобу захисту прав чи інтересів особи, якій було завдано шкоди внаслідок порушення закону, а посилення правового захисту осіб, які діють у суспільних інтересах.
З цієї причини положення проекту польського закону не застосовуватимуться, якщо повідомлення про порушення порушує лише права особи, яка повідомляє, або якщо повідомлення про порушення здійснюється виключно в особистих інтересах особи, яка повідомляє (тобто воно здійснюється виключно у власній справі).
Однак це не означає, що сторона, яка повідомляє, не буде захищена Директивою та Законом, якщо вона повідомляє про порушення, яке також впливає на її права. Цей захист виключається в ситуаціях, коли повідомлення стосується «виключно прав сторони, яка повідомляє» або подається «виключно в особистих інтересах.
Таким чином, захист викривачів застосовується, коли порушення також особисто впливає на особу, яка повідомляє, але вона не є єдиною особою, на яку впливає порушення (у випадку порушень із ширшим масштабом впливу, наприклад, щодо безпеки, здоров’я чи захисту довкілля).
Правова основа:
• Директива (ЄС) 2019/1937 Європейського Парламенту та Ради від 23 жовтня 2019 року
• Проект Закону про захист осіб, які повідомляють про порушення закону
Це сповіщення надано лише для ознайомлення та не є юридичною консультацією.
автор:
