Seit einiger Zeit beobachtet unsere Kanzlei mit Sorge den Markttrend rasant steigender Preise für die meisten Baumaterialien. Dieses Phänomen betrifft insbesondere Materialien und Rohstoffe, die für Infrastrukturinvestitionen unerlässlich sind, wie beispielsweise flüssige Brennstoffe, Zuschlagstoffe, Beton, Asphalt und Aluminium. Ein Paradebeispiel für diese Marktentwicklung sind die explodierenden Stahlpreise, deren Entwicklung nicht nur über Monate, sondern sogar über Tage hinweg nicht mehr vorhersehbar ist.
Im Anschluss an unseren kürzlich erschienenen Artikel, in dem wir auf die Reaktion der Regierung auf den starken Anstieg der Baustoffpreise hingewiesen haben [ Hier ], werden wir Ihnen in der heutigen Meldung weitere Informationen zu diesem für die Bauindustrie sehr wichtigen Thema geben.
Unser Ziel ist es, Ihnen einen Mechanismus zur Anwendung der Indexierung der Auftragnehmervergütung durch die Staatskasse oder andere öffentliche Einrichtungen vorzustellen.
Zunächst ist festzuhalten, dass eine Indexierung erfolgt, wenn aufgrund steigender Materialpreise oder anderer zur Vertragserfüllung notwendiger Kosten ein erhebliches wirtschaftliches Ungleichgewicht zwischen den Vertragsparteien entsteht. Derzeit steht die Bauwirtschaft vor zahlreichen Herausforderungen, die durch die Pandemie, den Krieg in der Ukraine und die rapide steigende Inflation verursacht werden. Aus diesen Gründen hat der Ministerrat beschlossen, die Bauverträge anzupassen und die Indexierungsgrenze auf 10 % der vereinbarten Vertragssumme anzuheben.
Unserer Meinung nach wird die Einführung einer Indexierung der Vergütung des Auftragnehmers den Parteien sicherlich ermöglichen, das wirtschaftliche Gleichgewicht wiederherzustellen, aber sie wird auch den Auftraggeber vor negativen Folgen schützen, d. h. vor weniger günstigen Ergebnissen als einer angemessenen Vertragsänderung.
Nach Zivilrecht ist die vorliegende Indexierung rechtlich gerechtfertigt, da es sich um eine außergewöhnliche Situation handelt. Diese Situation ist auf eine Preissteigerung zurückzuführen, die über das übliche Vertragsrisiko hinausgeht und negative Auswirkungen hat. Daher kann eine Indexierung auch dann erfolgen, wenn der Vertrag keine Indexierungsklausel enthält oder die Indexierung auf Grundlage der im Vertrag enthaltenen Indexierungsklausel in ihrer aktuellen Fassung nicht ausreicht.
Wenn die Indexierung der Vergütung eine Änderung eines öffentlichen Auftrags erfordert, muss zunächst die Zulässigkeit dieser Änderung nach dem Vergaberecht geprüft werden. Dabei ist zu beachten, dass für Verträge, die vor dem 1. Januar 2021 geschlossen wurden, Artikel 144 des Gesetzes vom 29. Januar 2004 („dPZP“) gilt, während für Verträge, die ab dem 1. Januar 2021 geschlossen wurden, die Artikel 454 und 455 des Gesetzes vom 11. September 2019 („nPZP“) Anwendung finden. Gemäß den Empfehlungen der Generalstaatsanwaltschaft der Republik Polen sind die in Artikel 455 Absatz 1 Nummer 4 nPZP (Artikel 144 Absatz 1 Nummer 3 dPZP) vorgesehenen Bedingungen von größter Bedeutung. Das Amt für öffentliches Vergaberecht weist ausdrücklich darauf hin, dass diese Bedingung bei einem starken Anstieg der Materialpreise und der für die Vertragserfüllung notwendigen Kosten Anwendung findet.
Wichtig ist, dass der Auftraggeber für den Abschluss eines nach Artikel 455 Absatz 1 Nummer 4 des nPZP (Artikel 144 Absatz 1 Nummer 3 des dPZP) zulässigen Anhangs keine andere Rechtsgrundlage im Bürgerlichen Gesetzbuch als Artikel 3531 benötigt. Der Auftragnehmer hat zwar das Recht, Vertragsänderungen zu beantragen und dieses Recht gerichtlich geltend zu machen, doch stehen der Einführung solcher Änderungen im Wege eines Anhangs ohne gerichtliche Auseinandersetzung nichts im Wege. Daher ist es nicht erforderlich, die Bestimmungen des Artikels 3571 oder des Artikels 632 Absatz 2 des Bürgerlichen Gesetzbuchs heranzuziehen. Demnach kann ein Anhang, der die Pauschalvergütung des Auftragnehmers erhöht, nicht auf die Klausel „rebus sic stantibus“ zurückgreifen.
Es ist auch möglich, den Vertrag durch die Einführung einer Neubewertungsklausel (entweder neu oder durch Änderung bestehender Bestimmungen) zu ändern, die eine regelmäßige Neubewertung der Vergütung vorsieht. Dies ist gerechtfertigt, wenn zum Zeitpunkt der Vertragsänderung gemäß Artikel 455 Absatz 1 Nummer 4 des nPZP (Artikel 144 Absatz 1 Nummer 3 des dPZP) absehbar ist, dass aufgrund dieses zuvor unvorhergesehenen Umstands weitere Preisschwankungen zu erwarten sind.
Gemäß Artikel 455 Absatz 1 Nummer 4 des Gesetzes über das öffentliche Auftragswesen ist eine Indexierung zulässig, wenn folgende Bedingungen erfüllt sind: (i) eine Preiserhöhung aufgrund von Umständen, die der Auftraggeber bei Anwendung der gebotenen Sorgfalt nicht vorhersehen konnte; (ii) die daraus resultierende Notwendigkeit einer Vertragsänderung, d. h. die Auswirkungen der genannten Preiserhöhung auf die tatsächlichen Kosten der Vertragsdurchführung, vorausgesetzt, dass die durch jede weitere Änderung verursachte Preiserhöhung 50 % des ursprünglichen Vertragswertes nicht übersteigt. Zur Erläuterung der Bedeutung der obigen Bedingungen sei klargestellt, dass die Umstände, die Änderungen des öffentlichen Auftrags erforderlich machen, über die mit der Vertragsdurchführung verbundenen Standardrisiken hinausgehen müssen. Eine notwendige Änderung ist eine Änderung, die für die ordnungsgemäße Durchführung des Vertrags gemäß seinen ursprünglichen Zielen und Annahmen erforderlich ist oder um ein durch neue Umstände entstandenes erhebliches wirtschaftliches Ungleichgewicht zwischen den Parteien zu beseitigen.
Laut dem Amt für öffentliches Beschaffungswesen besteht der Zweck der Anwendung von Artikel 455 Absatz 1 Nummer 4 des Gesetzes über das öffentliche Beschaffungswesen nicht darin, etwaige Verluste des Auftragnehmers auszugleichen, sondern darin, äußere Umstände im Rahmen des verbindlichen Vertragsverhältnisses zu berücksichtigen, wenn diese die Vertragserfüllung beeinträchtigen, wobei die vertraglichen Risiken, die beim Auftragnehmer lagen, zu berücksichtigen sind.
Aufgrund des eingeführten Mechanismus zur Anpassung der Vergütung an vertragliche Änderungen werden die Kosten des Risikos unvorhersehbarer Preissteigerungen bei Materialien und Kosten, die zur Vertragserfüllung erforderlich sind, nicht gleichmäßig zwischen den beiden Parteien verteilt, aber das gesamte Risiko wird sicherlich nicht allein auf die bestellende Partei übertragen.
Der Mechanismus zur Anpassung der Vergütungsindexierung wurde aufgrund der rasanten Preisänderungen bei Baumaterialien und Bauleistungen eingeführt, die die bisherigen Marktentwicklungen überstiegen haben. Gemäß Artikel 455 Absatz 1 Nummer 4 des geänderten Vergabegesetzes sind Vertragsänderungen in diesem Zusammenhang zulässig. Wir weisen darauf hin, dass der Wert jeder nachfolgenden Vertragsänderung 50 % des ursprünglichen Vertragswerts nicht überschreiten darf. Vertragsänderungen können zudem Anpassungen der Auftragnehmervergütung durch die Aufnahme einer Indexierungsklausel in den Vertrag sowie durch die Änderung der bestehenden Klausel und die Erhöhung des zuvor festgelegten Indexierungslimits umfassen. Es sei außerdem darauf hingewiesen, dass der Mechanismus zur Anpassung der Vergütung auch dem Auftraggeber zur Verfügung steht, dessen Vertrag zwar bereits eine Indexierungsklausel enthält, der aber aufgrund der aktuellen, unvorhergesehenen Umstände erhebliche Verluste im Zusammenhang mit der Vertragserfüllung erlitten hat.
Wir möchten jedoch darauf hinweisen, dass der Indexierungsmechanismus die Auftragnehmer keinesfalls von der Pflicht entbindet, Risiken zu analysieren und ihre Angebote sorgfältig zu bewerten. Laut der Generaldirektion für Nationalstraßen und Autobahnen (GDDKiA) „garantiert nur eine korrekte Bewertung der Leistungen die stabile Durchführung eines Vertrags. Dadurch werden alle Investitions- und Instandhaltungsarbeiten termingerecht und in der erforderlichen Qualität abgeschlossen.“ Diese Aussage ist von entscheidender Bedeutung, da die erhöhte Indexierungsgrenze von 10 % sowohl für Auftragnehmer gilt, die kürzlich Verträge unterzeichnet haben, als auch für solche, die 2021 Angebote abgegeben haben und auf die Auswahl des günstigsten Angebots oder die Vertragsunterzeichnung warten.
Diese Mitteilung dient ausschließlich Informationszwecken und stellt keine Rechtsberatung dar.
